其他國家和地區(qū),刑法中雖然沒有挪用公款罪名,但不可能放縱這種行為不管,而是一般作為侵占罪或者背信罪處理。例如,日本理論與判例的主流觀點(diǎn)認(rèn)為,某村的出納以自己的名義,將自己所保管的公款借給他人的,就構(gòu)成業(yè)務(wù)侵占罪。深圳龍崗律師就來帶您了解具體情況。
我國臺(tái)灣地區(qū)理論與判例也認(rèn)為,農(nóng)會(huì)出納員挪用信用部的存款成立業(yè)務(wù)侵占罪。由于我國大陸刑法理論通說認(rèn)為,挪用犯罪與侵占犯罪的區(qū)別在于是否具有永久性非法占有公款的目的,因而將挪用公款理解為一種背信犯罪可能更為妥當(dāng)。
挪用公款行為的背信性在于,作為公款的控制支配人,本應(yīng)為了本單位的利益恪盡職守,為公款的所有權(quán)人忠實(shí)地履行職責(zé)、盡到善良管理人義務(wù),卻為了一己之私利,將公款非法置于自己的控制支配下,損害單位對(duì)于公款的占有、使用及收益。
域外刑法規(guī)定背信罪成立的條件是,行為人主觀上必須出于為自己或第三人謀取利益,或者損害委托人利益的目的,客觀上實(shí)施了違背其任務(wù)的行為,從而給委托人造成財(cái)產(chǎn)上的損害。挪用公款作為一種背信行為,其不是為單位打算,而是為自己打算,不是為單位謀取利益,而是為自己謀取利益,不是以善良管理者支配、利用公款,而是損公肥私。
誠如學(xué)者所言,“作為挪用資金罪的核心構(gòu)成要件,挪用是指行為人轉(zhuǎn)移對(duì)資金的實(shí)際占有關(guān)系并按照個(gè)人意志發(fā)揮資金功效的行為。”故而,判斷是否屬于挪用公款“歸個(gè)人使用”,關(guān)鍵是看挪用行為是否體現(xiàn)了單位意志(意思),行為人是否為單位打算,是否盡到善良管理者義務(wù)。
而是否謀取個(gè)人利益,是在職權(quán)范圍內(nèi)還是超越職權(quán)范圍作出決定,公款利用行為是否違反公司章程或國家的法律法規(guī)規(guī)定(如用公款行賄),均只是判斷的資料或參考,而非起決定性的因素。例如,單位負(fù)責(zé)人自己決定將公款借給自己的親戚使用,但按照單位之間的資金拆借慣例收取了合理利息,即便個(gè)人還私自收取好處費(fèi),也難以認(rèn)定為挪用公款罪。又如,為了上級(jí)官員以后能關(guān)照本公司,公司負(fù)責(zé)人個(gè)人決定將公款挪給上級(jí)官員使用,即便成立行賄犯罪,也不宜評(píng)價(jià)為挪用公款罪。
此外,由于單位是擬制的人格主體,所謂單位的意思通常體現(xiàn)為單位負(fù)責(zé)人的意思。因而,“在認(rèn)定單位主觀意思時(shí),原則上,必須依據(jù)單位屬于擬制人格主體的基本原理,將作為單位代表機(jī)構(gòu)即單位領(lǐng)導(dǎo)的自然人的意思視為單位本身的意思。
但是,在單位領(lǐng)導(dǎo)的意思完全背離單位的宗旨和目的,違反單位的相關(guān)制度等時(shí),則不能將其看作為單位自身的意思,則只能看作為單位領(lǐng)導(dǎo)自然人的意思。”
深圳龍崗律師認(rèn)為,換言之,“在認(rèn)定單位主觀意思時(shí),不能僅只考慮單位領(lǐng)導(dǎo)的個(gè)人意思,還必須考察單位自身的結(jié)構(gòu)、政策、措施、習(xí)慣等。”司法實(shí)踐中,在判斷單位負(fù)責(zé)人的決定是否體現(xiàn)單位的意思時(shí),往往強(qiáng)調(diào)必須是全體領(lǐng)導(dǎo)成員一致決定,而顯得過于機(jī)械、形式化。
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